辨识和披露EB-5事务中的利益冲突

新启动的“EB-5项目健全性备受关注”系列专题致力于分析2016 EB-5健全性法案提案的要求，指出EB-5事务中的利益冲突。提案要求，所有请求获得投资新商业企业批准的申请都必须披露所有已存在或潜在的利益冲突，包括区域中心、新商业企业、创造就业的企业、此类企业的负责人或律师等彼此之间的利益冲突。

可以说，与EB-5商业实践道德准则最密切关联的问题就是利益冲突。作为IIUSA会员，遵守IIUSA职业行为道德规范准则（见https://iiusa.org/blog/wp-content/uploads/2014/06/IIUSA-Code-of-Ethics.pdf），这表明我们是EB-5领域的专业人士，我们一直追求利益冲突的最小化。为此，对于损害我们独立性和客观性、干预我们履行职责的一切，都要进行完整和公正的披露。

“利益冲突”的含义是个人或企业为追求某一方面的经济利益或其他利益，做出违背自身其他利益或职责的活动。在EB-5事务中，利益冲突可以体现在任何方面。本专题并不准备列出或讲述EB-5中可能出现的各种利益冲突的排列组合，而是想要说明利益冲突为何是一项至关重要的道德问题。

在2012年向美国合规专家协会所做的一次演讲中，后来担任SEC合规检察办公室主任的Carlo V. di Florio以一个生动的比喻开启了关于利益冲突的讨论。他邀请观众思考道德概念，比如IIUSA职业行为道德规范准则，他说如果把一个机构或组织当作一个人，规范和守则就是一个机构的白细胞，一起构成合规和风险管理系统，就像一个“免疫系统”。他将利益冲突比喻成是病毒，因为它会侵害到组织的健康发展，“正如在显微镜下的世界，这些病毒自身也在不断演化，再以新的形式出现，如果不被消灭，危害最小的病毒也会逐渐演化为对生命的致死威胁。”利益冲突如果没有得到妥善解决，或者至少得到缓解或披露，可能会导致联合投资经受更多诈骗风险。

有些利益冲突甚至触犯了法律。比如说，2015年SEC针对律师进行了大量执法，这些律师并未注册为投资经销商，却参与EB-5投资的发行。也有指控表明，同样是这群律师中的某一人，违背了对客户的信托和法律义务。在一些执法案件中，律师受EB-5潜在投资者的雇佣，为他们办理移民手续，同时协助区域中心及其管理层出售EB-5证券，借此获得佣金，因而遭受起诉。

暂且不说无证经销的法律问题，如果区域中心针对推荐投资人给出了丰厚的酬金许诺，那么似乎很显然，律师对客户的法律责任就是可以让步和妥协的。这些情况中的利益冲突看上去比较明确，但是，EB-5行业中还有其他更普遍的利益冲突情况需要分析。

需要注意，某些利益冲突，还有利益冲突驱使下做出的经济行为、商业决策，在理论上可能是合法的。但出于不良动机和不道德本质的行为会引起不可逆转的名誉损害，会很难对他人解释，比如潜在投资者、投资中介、商业合作伙伴，还可能增加诉讼风险，失去相应的权利，最终威胁到健康发展。

di Florio在演讲中提出，大多数商业违规行为都和利益冲突有关，并补充说，最难以解决的利益冲突就是，行为人“声称，自己是在遵守法规并清楚后果，但因文化差异（显然是借口）、不良商业动机、从众行为（也就是别人都这么做），或者个人意志不坚定，让功利心理、自以为是或本身就匮乏的判断力占了上风”而造成的。这种说法在EB-5行业中很典型，就像许多新兴金融领域一样，会受到从众心理的影响，损害商务实践和法律实践。

EB-5领域中需要分析和披露的，可能出现的利益冲突包括：(1)创造就业的企业从具有该企业和新商业企业双边管理权的贷款人手里借款;(2)区域中心在充当区域中心之外还掌握新商业企业的管理权；(3)律师同时为新商业企业和投资人服务。此外，如果某方除了在自身合法收益（作为投资人，律师，管理方等）外，还在EB-5证券发行或EB-5资金投入创造就业企业的过程中获益，该方能否恰当履行其原本的职责？当事方可能会妥协，并导致利益冲突问题，需要披露。

对于容易引发利益冲突的EB-5事务，EB-5证券的发行方和区域中心都需仔细权衡再作政策判断，并做好事前规划和应对方案。EB-5的经济活力是不可小觑的，这一点我们应当谨记。它拥有全新的贸易结构，市场策略，每天都有新鲜血液注入。因此，利益冲突评估不能缺少对企业本身行为的评估。作为EB-5利益相关者和IIUSA会员，我们应坚定不移地遵守承诺，积极辨识、缓解和披露利益冲突，确保EB-5行业健康持续发展。