如何多快好省在美国设立基金？

人民币贬值，地产市场泡沫增大，让很多中国富人都在做一件事情——海外资产配置。中国基金走出国门，海外基金也把中国投资人作为招募重点。其实海外华人做基金由来已久。上世纪90年代在华尔街出道的姜凯不仅因为他是黄奕的前夫而出名，而是因为他在美国创建的“中国龙”对冲基金的巨大成功。美国政商界的名流成为了中国龙的主顾，中国最大的上市公司的高管也是他基金的主要投资人。姜曾经被美国总统克林顿称其为“东方最耀眼的一颗星”。后来姜的基金在08年以后为雷曼兄弟资产冻结案所累，被中国投资人告上法庭，笔者作为代理律师之一参与了这个诉讼。2014雷曼资金解冻后姜的基金东山再起。笔者周围很多朋友和客户近年也在美国创建基金，往往是先从中国的亲戚和熟人圈里面招募投资人，投资对象多为地产和证券投资组合。

什么样的公司可以做基金

一般私募基金在美国成立门槛不高。不需要证监会或其它政府部门的前置审批。出于传统公司(Corporation)双重征税的考虑，私募基金通常会选择有限合伙人企业(Limited Partnership)或是有限责任公司(Limited Liability Company)作为自身的企业模式。这两种企业在企业层面无需缴税。

对于合伙人企业来说，资金管理者将会承担企业中一般合伙人(General Partner)的身份，从而拥有对企业日常运行的绝对领导权和决策权。考虑到一般合伙人理论上对于企业的负债等将持有无限责任，为了保护真正的管理者，一般会成立一个独立的有限责任公司(LLC)来担当一般合伙人，而真正的管理者则以成员的身份加入那家有限责任公司。这样一来管理者既能对基金的运行保有实权又不用担心自身暴露在潜在的负债等问题中了。另一方面，基金所招募的投资者们则将会成为企业中的有限合伙人(Limited Partnership)。有限合伙人无权参与到基金的运行和决策中去，同时他们作为被动投资者(passive investor)也无需担心无限责任的问题。综上可以看出，有限合伙人企业简直是为私募基金所量身定做的一种企业形式。这也解释了为什么市面上绝大部分的基金都是以这种形式存在的。

有限责任公司作为一种新颖的企业形式如今也很受大家欢迎。有限责任公司的成员(Member)就好比有限合伙人企业中的合伙人。然而与有限合伙人企业不同的是，如果没有在成立时明确指出的话，按照法律规定每一个成员都有权参与到企业的运行决策中去。这显然不是一个基金管理者所希望看到的。所以应运而生的便是将企业设定成经理管理型(Manager Managed)而非成员管理型(Member Managed)从而能够确保基金的运行不会受到各个投资者的干扰。

怎么简化基金的政府申报

美国证监会(Securities and Exchange Commission, SEC) 负责上市公司证券发行的报备审批。私募基金要避免上市公司那样的前置审批，就必须符合以下的条件：

证券发行申报要求

根据1933年证券法(Securities Act of 1933)， 美国发行证券必须要跟SEC进行注册。想要避免注册，证券的发行就必须符合Regulation D的要求。而第504、505和506条规定则罗列了几种能够满足Regulation D要求的发行方式。第504和505条由于每12个月所能募集投资的限制（504是每12个月不得超过100万美金；505则是500万美金）而相对不常被使用到。因此，506便成了最常用的条款，还被大家昵称为“安全港”。顾名思义，如果一家基金的证券发售符合506给出的标准，那么其发售行为就安全了，无需在SEC这注册报备了。第506(c)条规定只要招募的投资者全部都是合格投资者(accredited investor，需要其净资产超过100万美金或是连续两年个人年收入超过20万美金)，那么不仅招募投资者数额没有上限，基金甚至可以使用打广告等方式来进行广泛的宣传。

另外，如果招募的投资人是境外的外国人，则基金可适用Regulation S的豁免条款，也不需要证监会注册审批。需要注意的是，基金的认购也必须发生在美国境外，才可以使用Regulation S。

投资公司申报要求

根据1940年投资公司法(Investment Company Act of 1940)，许多基金按照定义都属于投资公司的一种, 因此如果不依赖于豁免条款的话，这些私募基金也必须在SEC注册为投资公司。投资公司的注册和申报程序比较繁琐。但是如果基金计划招募的投资者少于100人（Section3(c)(1)），或者每一名投资人净资产都达到500万美金（Section3(c)(7)），或者投资于地产（Section 3(c)(5)）。500万美元的投资门槛毕竟太高，所以通过控制基金的投资人数或把地产项目作为投资目标不失为简化基金注册程序的一种方法。

投资顾问申报要求

1940年投资顾问法(InvestmentAdvisers Act of 1940) 要求基金公司的投资顾问在证监会注册。但如果一个投资顾问管理的资金不超过2500万美金，则不需要在证监会注册（但有可能会需要向相关州政府注册）。投资顾问的合规总体来说不是很复杂。

私募材料的准备

尽管进行私募无需准备像公司上市一般冗长的材料清单。但商业习惯是基金会给投资人准备私募备忘录(Private Placement Memo)。私募备忘录基本上是基金将自己的各种投资计划和投资项目披露给潜在想要招募的投资者，以帮助他们理解自己投资的方向和本质。做的完善的私募备忘录常常可以达到几百页之多。另外，包括像草拟的证券购买协议等等也应准备好以供投资者参考。想要做起一个有质量的基金，私募材料也是需要花时间精力准备的。读者们如有兴趣我们以后再另行一文进行讲解，在此就不再展开了。

在美国设立一个私募基金并不是一件难事。总的来说，设立基金招募中国投资人投资美国金融产品，只要人数不超过100，或专注于地产投资，法律程序并不复杂。即使有美国本地人参与基金投资，也可以适用Regulation D的豁免简化政府申报。虽然如此，在合规方面还是有许许多多需要小心谨慎对待的证券法问题。条理清晰地办妥起步阶段的各项工作，是吸引投资者、做好基金的好开端。