到底什么是合格的EB-5就业？

今天来看一篇技术文档，一个我们经常挂在口头，但是不甚明确的一个概念，什么样的就业才是移民局所认可的能够被分配给EB-5投资者的就业。原文来自GT律所的Matthew Galati律师，由业内朋友Adela义务翻译。

我们常听说，EB-5投资需创造10个全职用工岗位，雇员应为美国公民或永居持有者。但这话只说对了一部分，因为它忽略了EB-5直投和区域中心项目申请的不同，两者在提供合格和足够就业等许多方面有着细微差别。近一步说，对EB-5项目的批评者们声称，就业没被真正创造出，这其中存在欺诈。 在2016年2月3日参议院听证会上，发出了一些言论，是讲如在何法律文件以及实践中证明EB-5的就业创造。

我们有必要通过回顾法律条款来解开疑惑，看看区域中心以及在直投项目中的“直接”就业创造，是如何被要求的？

适用的移民和国籍法（INA）和政府规章

让我们从法律条文的硬性条款开始解读。INA § 203(b)(5)(A)(ii) 规定投资者的10个全职就业必须为以下人群创造：

美国公民、或依法获永居权者、或依法在美工作的移民人群（不包括移民及其配偶子女）。

此外，该法规明确定义了“全职就业”的定义，即：“不管谁任职，每周工作时间至少要求35小时。”

政府规章，引用该条款，并提供了一些解释性案例，以便解释“合格的雇员”的定义：

美国公民、依法获永居权者，或者其他依法可在美国工作的移民人群，包括但不限于，有条件居留的居民、临时居民、避难者、难民、或因被驱逐暂时都留在美国的人群。以上定义不包括投资者本人、及其配偶子女，或非移民的外国人。

8 C..R. § 204.6(e).

此外，该条款更清晰地解释了全职就业是：

新商业企业（NCE）雇佣的一个合格雇员，在一个要求其每周工作超过35小时的岗位。。。如果一份全职岗位的安排，是由2个或2个以上雇员完成，只要每周工作时间能达标，也可算作全职就业。该定义不包括，兼职岗位的组合形式，即使它们满足时间要求。

那么，实际中是如何操作的呢？

区域中心项目的申请

对于区域中心项目，法规（Pub. L. No. 102-395, § 610)）规定，允许投资者“用合理的方法计算所创造的就业…，包括那些通过项目产出的营收，而估计已经间接创造出来的就业。”

这意味着什么？

当然，区域中心项目的投资者可选择仅仅计算直接就业（下文讨论），但更多人选择通过该法规认可的“合理方法”计算间接就业。

2013年5月30日出台的，EB-5审案政策备忘录（PM-602-0083，EB5Sir注：5.30备忘录)， 近一步阐明该观点“为了证明间接就业的创造，申请人需通过合理的经济模型建立优势证据，以证明，所需注入的资金或创造的直接就业，将导致一定数量的间接就业的产生。

换言之，为计算间接就业的创造，区域中心投资者们有两种选择：

（1）基于资本注入到就业创造企业（JCE），来创造就业（如开发商的建筑贷款）；或者

（2）基于直接就业去计算间接就业，比如雇佣合格的雇员，从而创造间接就业。

这两种选择，均需使用经济模型来进行计算。

几乎所有的区域中心项目均使用，输入-产出的就业模型来计算就业。现存的经济就业模型，只有少量被移民局认可，这些模型包括RIMS II、IMPLAN和REDYN。模型的输入参数，通常为EB-5资金的花销（如花费的建筑贷款金额）、实体企业产生的营收（如商业利润和酒店营收），或与项目前期相比的基础上所增加游客的消费。模型的输出为，在直接、间接和衍生就业基础上的，等同于全职就业岗位的，就业创造。

在租户就业模型中，预期的／实际的大楼租户带来的就业均可被计算给投资人使用。例如，开发一个购物商场，能预测出商场内零售店铺、行政办公室带来的就业，均可分配给投资者。

但是，从2012年起，移民局始终都在质疑，开发与收入间的因果关系。移民局认为：如果一家店铺是从临街的商场里搬过来的，这能算作真正的就业创造吗？

这份指导性文件指出，投资者需要证明，“该特定物业空间项目的经济收益将解除市场限制因素”，诸如：通过“说明一个特定的物业空间项目，如何能纠正市场缺陷，以及创造新的就业需求和收入，以使得租户的就业将在此地产生。”由于该条实在太难判定了，所以在过去3年中，EB-5利益相关者和移民局都不欢迎租户就业模型。

在I-526阶段，投资者通常会将一并递交，基于对项目预测做出的详细项目经济报告（比如花费、收入、直接雇佣），以及用意验证的独立行业相关市场调研报告。模型中的“输出”必须是数量等同于、或多于项目投资者×10的就业。大多数投资者及其顾问，都要求项目就业有余量，以防就业比预期少，所以很多项目都会为投资者创造12-13个就业。

在I-829阶段，投资者需要证明模型中的输入参数，已在或预计能在合理时间内实现，这样才能计算就业输出。这些证据都是通过银行账户、建筑花销报告、显示花销的支票、就业创造实体的收入等证明的，这些模型的输入参数。

项目的经济影响，非直接地创造出等同于与全职的就业，同时模型还能跟踪区分就业在不同的行业中创造。但是，区域中心投资者们不能详尽指出，雇员的身份及其职位，除非用的是直接就业。换言之，由于间接就业和经济模型的性质，区域中心投资者在深情I-829时所递交的文件，就与直投项目所用文件不同。

直接投资项目的申请

直投项目的就业创造，只有一件事——在投资者的新商业企业中（NCE），需雇佣符合资格的美国雇员。关于这点，法规将雇员的含义定为：“为新商业企业提供服务或劳力的人，其直接从商业企业中领取薪资或报酬。。。该定义不包括独立承包商。”

因为是直接就业，所以雇员的身份、职位、移民状态、活动范围都应呈在申请文件中。

在I-526阶段，直投项目的投资者，将递交一份商业计划书，包括经营中未来的岗位。在实际操作中，递交申请时就业尚未创造出来。商业计划书将包括，每个职位每周工作时间要求及职位薪资。

在I-829阶段，投资者需提供证据，以便证明雇员符合资格的。证明文件如下：   

雇员必须具有合法的移民身份。所提供的文件诸如I-9表格、美国护照、绿卡、美国出生证、移民批准函等文件，以便证明雇员个人资格达标。

需注意的是，法条中关于“其他依法获准在可美国工作的移民”，在政府法规中并未完全澄清，考虑到INA对非移民的定义为非相关人群、而对移民的定义为其他国家的外国人。参阅INA § 101(a)(15)。

＊雇员必须为全职、每周工作时长35小时以上或更长；

＊这些需通过发薪记录、考勤表、IRS（美国税务局）W-2报税表等，来证明；

像区域中心申请一样，直投项目也可以是多个投资者。因此，3个投资人投资了项目，就要在第三个投资人的I-829审理阶段，证明项目雇佣了30个员工，或将在合理时间里预期雇佣30个员工。考虑到在直投项目中需提供，较敏感的雇员信息。所以区域中心模式下的，间接就业形式会更受投资者和项目方的欢迎。