美国EB5部分新政策被创造，旧政策被保留

美国移民局公布最新备忘录草案，于当地时间2015年8月10日开放公共评论。该草案被命名为《I-526和I-829的EB-5裁决中针对就业创造和持续投资的指导》。公共评论开放期间将持续至2015年9月8日。该草案阐明了美国移民局针对EB-5投资领域相关主要问题的的基本原则以及当前形势下的政策。在此公共评论期间，大众对EB5相关重要政策的反应和立场至关重要。积极参与提供有效评论很可能改变未来几年的投资移民动态。

总体而言最新草案对民众利大于弊。唯一有待推敲的是所有必要工作岗位必须在EB-5投资移民申请通过的2年半之内的设立。经移民局推定，投资者将于I-526申请批准后6个月内获得有条件居留。然而，其中85％的投资者来自中国，并将受到排期倒退的影响。这意味着他们将不能够在I-526申请获得批准后的几年内获得有条件居留权。因此，整个前提的2年半时间很可能不成立。EB-5排期倒退会导致移民局政策改变，而不仅仅是所有工作必须在投资人没来定居之前很长时间创建。对于那些需要来美国亲自管理企业的投资者，这项条款很可能成为他们来美移民期间的首要难题。

美国移民局无法对排期倒退现象做预测。此声明更像是写在中国排期倒退成立的4个月之前。限额积压两年可能导致未来排期倒退的不可预知性。国务院和移民局定期向公众公布排期更新。移民局将重新审视这个政策并制定政策适应2015年及以后的现实。

回顾法律条款就业创造法规板块，8CFR§204.6（J）（4）由三个部分组成。“常规”、“困难企业”和“投资移民试点项目”。“常规”的要求（并不适用于陷入困境的企业和区域中心试点方案的投资者）是必须显示在未来两年内需要至少十符合条件雇员的全面的商业计划。困难企业的标准要求I-526申请以及证据表明现有员工人数将维持在不超过至少两年投资前的水平以下。

然而，对于大多数区域中心项目的投资者来说，并没有2年就业创造的规定。根据8CFR§204.6(j)(4)(ii)条款，只要求证据表明投资将创造直接或间接就业，并没有规定时间。唯一提供有关时间规定的是8CFR§216.6(c)(1)(iv) 条款中投资者去除条件后“合理时间内”的就业创造。

最终的USCIS政策备忘录应该与法律事实一致。

被USCIS误解的另一个重要条款是规定“投资资金在整个持续过程中必须处于风险中”。然而，在关于去除有条件居留权的条件是并没有规定“风险”要求。“风险”要求只是单独关于I-526申请的规定。并且，关于“持续投资”的要求仅限于“两年有条件居留权”，且投资不需要持续处于“风险”。

这一点很重要，因为将贷款从JCE（就业创造实体）转移到NCE（新商业企业）时，NCE不能将资金置于一个投资账户，也就是说不在风险中。NEC必须在余下的持续投资期间重新部署投资资金到一项“风险活动”中。

政策备忘录草案指出，“全职就业条件的重点在于职位，而不是员工。”这也符合大多数投资移民者的立场。

此政策备忘录很好地说明了投资者能够满足“持续投资要求”，即使在JCE破产无力偿还贷款的情况下投资者也能去除有条件居留权的条件。

政策备忘录在USCIS2013年5月30日政策备忘录的基础上增加了一些实质性变更的说明。实质性变更是指“有自然倾向或可预见能力影响决策。”这意味着项目潜在的重大变更，如就业创造增长，将不会被认为是实质性变更。

此政策备忘录关于I-526申请审核之后、投资者获得有条件居留权之前的实质性变更标准的说明是非常模糊的。我之前提倡I-526申请审核通过后的的实质性变更，根据Matter of Izummi和Matter of Katigbak，不能视为不符合规定。很明显，I-526申请审核通过是事实，因此重大变更的禁令应该是不适用的。但目前政策备忘录的立场还不是很明确。

总之，政策备忘录草案还有很多地方需要改进。相关利益方也都在抓紧时间在评论期间就关键条款提出建议。